Пн-Пт с 9:00 до 18:00
В 2018-2020 г.г. юридическая фирма "ЛИГА ПРАВ" выпускала статьи о различных аспектах, связанных с безучетным потреблением электроэнергии, с которыми можно ознакомиться на странице "Публикации" нашего сайта.
В этих публикациях достаточно подробно освещены все важные аспекты, имеющие отношение к спорам этой категории. Однако, с 1 июля 2020 года в силу вступили столь важные и существенные изменения нормативного регулирования, что они в значительной степени изменили ранее устоявшиеся правила в области безучетного потребления электроэнергии. Этим обусловлена публикация новой статьи, отражающей все изменения нормативного регулирования, которые неизбежно повлекут изменения судебной практики.
СОДЕРЖАНИЕ:
Введение
I. Изменения в определении понятия безучетного определения электроэнергии. Квалифицирующие признаки безучетного потребления электроэнергии в 2021 году
II. Порядок выявления и оформления безучетного потребления электроэнергии
1. Проведение проверки узла учета электроэнергии
2. Составление акта проверки узла учета электроэнергии
3. Составление акта о безучетном потреблении электроэнергии
4. Правовые последствия безучетного потребления электроэнергии
III. Практические рекомендации потребителю по защите своих интересов в спорах о безучетном потреблении электроэнергии
IV. Наша практика участия в спорах безучетном и бездоговорном потреблении в 2019-2021 г.г.
Почти все наши клиенты, столкнувшиеся на практике с проблемой безучетного потребления электроэнергии, отмечали сложность и специфичность нормативного регулирования данного вопроса. Оцените сами – определение безучетного потребления электроэнергии заключено в одном предложении, состоящем из 245 слов при тридцати двух знаках препинания.
В сети есть публикации, довольно качественно освещающие специфику вопроса, но почти все они написаны тяжеловесным канцелярским языком, трудным для понимания. Поэтому мы решили написать о сложном простым языком, чтобы рассеять нормотворческий туман и внести ясность сразу после первого прочтения. Особенностью этой статьи является то, что в ее основу положена собственная судебная практика юридической фирмы «ЛИГА ПРАВ», поскольку мы углубленно специализируемся в области разрешения споров в сфере электроэнергетики.
I. Определение безучетного потребления электроэнергии 2021
Дефиниция безучетного потребления электроэнергии содержится в абзаце 13 пункта 2 Основных положений функционирования розничных рынков электрический энергии, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 4 мая 2012 года № 442 (далее – «Постановление Правительства 442»). Отмечаем, что содержание определения с 1 июля 2020 года изменилось значительно по сравнению с ранее действовавшей редакцией.
Итак, с 1 июля 2020 года безучетным потреблением электроэнергии является потребление электроэнергии с нарушением установленного законом и договором энергоснабжения порядка учета потребленного объема электроэнергии со стороны потребителя, при условии, что прибор учета электроэнергии, компоненты системы учета электроэнергии, элементы интеллектуальной системы учета электроэнергии:
1. Установлены в границах балансовой принадлежности потребителя и/или
2. Установлены в границах принадлежащего потребителю земельного участка или
3. Если договором на потребителя возложена обязанность по обеспечению целостности и сохранности прибора учета/системы учета электроэнергии
Это нововведение обусловлено тем, что государство реализует политику перехода от «учета потребителя» к «учету профессиональных участников рынка электроэнергии». Если раньше полную ответственность за достоверность учета потребляемой электроэнергии нес исключительно потребитель, то теперь обязанность по обеспечению коммерческого учета перераспределяется в сторону сетевых и энергоснабжающих организаций.
К образованию в действиях потребителя состава безучетного потребления приводят следующие нарушения:
1. Вмешательство в работу прибора учета или любых компонентов системы учета (трансформаторы тока и напряжения, испытательная коробка и пр.), в том числе элементов интеллектуальной системы учета электроэнергии. Такое вмешательство может быть осуществлено следующими способами:
(А) Путем нарушения/повреждения целостности прибора учета и/или любых компонентов системы учета электроэнергии, в том числе интеллектуальной;
(Б) Путем нарушения/повреждения пломб и знаков визуального контроля, которыми были опломбированы прибор учета и любые элементы системы учета электроэнергии или любые компоненты интеллектуальной системы учета.
2. Подключение любых энергопринимающих устройств (т.е. потребителей электроэнергии) было произведено до прибора учета электроэнергии. Это нарушение подразумевает совершение потребителем действий по фактическому нарушению технических условий на технологическое присоединение, то есть когда потребитель в нарушение утвержденной схемы фактически самовольно присоединяет энергопринимающие устройства до прибора учета с целью не учитывать потребляемый таким образом объем электроэнергии. Ранее такое нарушение однозначно было квалифицировано как бездоговорное потребление электроэнергии, совершенное в форме самовольного подключения. Полагаем, сейчас критерием разграничения этих двух нарушений будет наличие или отсутствие договора энергоснабжения.
Отмечаем, что, что из состава безучетного потребления электроэнергии исключено совершение потребителем «иных действий (бездействия), которые привели к искажению данных об объеме потребленной электроэнергии». Мы полагаем, что изъятие этой размытой формулировки в полной мере соответствует интересам потребителей. Теперь все нарушения, которые могут привести к вменению потребителю безучетного потребления электроэнергии, носят конкретный и определенный характер.
Кроме того, теперь в Постановлении Правительства 442 прямо указано, что споры о безучетном потреблении с участием потребителей-физических лиц, потребляющих электроэнергию для бытовых нужд в жилых помещениях, регулируются нормами Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 6 мая 2011 г. № 354. Эта правовая определенность очень важна, так как ответственность за нарушение порядка учета электроэнергии для бытовых целей в жилых помещениях многократно ниже, чем в нежилых помещениях для целей, не связанных с бытовыми.
Мы полагаем, что более четкая формулировка состава безучетного потребления электроэнергии позволит четче отделять от безучетного потребления иные основания для применения расчетного порядка определения потребленного объема электроэнергии, что ранее было делать затруднительно. Например, в деле № А13-3712/2020 сетевая организация вменила потребителю безучетное потребление электроэнергии в связи с несоблюдением порядка демонтажа неисправного прибора учета электроэнергии. Однако, юристам «ЛИГИ ПРАВ» удалось обосновать, что демонтаж был произведен уже после и вследствие выявления потребителем неисправности прибора учета. 14 Арбитражный апелляционный суд встал на строну потребителя, решив, что правовым последствием неисправности прибора учета является применение к потребителю расчетного метода определения потребленного объема, но в соответствии с п.п.166 и 179 Постановления Правительства 442 (расчет по аналогичным показаниям за прошлый год), а не по нормам о безучетном потреблении электроэнергии.
В связи с существенным уточнением квалифицирующих признаков безучетного потребления электроэнергии мы прогнозируем снижение споров и количества дел в судах.
II. Порядок выявления и оформления безучетного потребления электроэнергии
Безучетное потребление электроэнергии, как предусматривает Постановление 442, выявляется профессиональными участниками рынка электроэнергетики – сетевыми и энергоснабжающими организациями, которые наделены правом проводить проверки узлов учета электроэнергии потребителей.
Проведение проверки узла учета электроэнергии
Постановление Правительства 442 разделяет проверки на плановые и внеплановые. Плановые проверки должны проводиться с периодичностью не реже одного раза в год. На практике эта норма не всегда соблюдается, мы встречали случаи, когда плановые проверки не проводились по много лет. Следует иметь ввиду, что плановые проверки в отношении интеллектуального узла учета электроэнергии (или АСКУЭ) не проводятся вообще, так как энергоснабжающая организация получает все необходимые сведения дистанционно и в режиме реального времени.
Внеплановые проверки, как следует из названия, являются экстраординарными, проводятся в связи с получением сетевой или энергоснабжающей организациями «сигналов» в отношении конкретного потребителя. Такими сигналами могут быть, в частности, значительное изменение статистики энергопотребления без видимых оснований, заявление об нарушении пломб или знаков визуального контроля, заявление о замене прибора учета электроэнергии и т.д.
При проведении проверки может применяться фото и видеосъемка, а также методы инструментального контроля с целью фиксации выявленных нарушений. Впоследствии фото, видеоматериалы, а также данные измерительных приборов становятся важными доказательствами в судебном разбирательстве спора о безучетном потреблении электроэнергии. ___________________________________________________________________________________________________________
Мы рекомендуем ознакомиться с нашей публикацией о рекомендациях потребителю при проведении у него проверки энергетиками
_______________________________________________________________________________________________________________ Потребителю полезно знать, что энергетики обязаны его уведомить в письменной форме о предстоящей проверке только в случае, если узел учета электроэнергии потребителя находится вне свободного доступа и для его получения требуется содействие потребителя. Во всех остальных случаях энергетики не обязаны уведомлять потребителя о предстоящей проверке и могут прийти в любой момент.
Мы настоятельно рекомендуем потребителю, получившему уведомление о проведении проверки, перед приходом проверяющих самостоятельно или с привлечением специалистов провести тщательную ревизию своего измерительного узла. Особое внимание надо обратить на целостность пломб и знаков визуального контроля. Помните, что их повреждение почти автоматически образует состав безучетного потребления, и защищаться в таком случае будет тяжело.
Потребителю также полезно знать, что он вправе без негативных для себя последствий однократно не допустить проверяющих к своему измерительному узлу. Иногда этим правом целесообразно воспользоваться, особенно, если проверка нагрянула внезапно. Очень советуем потребителю при проведении у него проверки не самоустраняться, а напротив, не отходить от проверяющих ни на шаг, снимать все происходящее на видео. К сожалению, практика полна зафиксированными случаями злоупотреблений со стороны проверяющих сотрудников. Осуществляя активный и даже навязчивый контроль за проверяющими, потребитель значительно снизит риск недобросовестных действий с их стороны. Помните, закон наделяет потребителя принимать участие в проверке - обязательно пользуйтесь этим правом.
Составление акта проверки узла учета электроэнергии
Результат проверки оформляется актом проверки узла учета электроэнергии потребителя. При выявлении факта безучетного потребления электроэнергии в акте проверки делается соответствующая запись. Если потребитель не согласен с выводами проверяющих, рекомендуем потребителю отразить свои доводы в акте проверки.
Также потребителю важно сразу после подписания акта проверки получить на руки его копию, чтобы исключить впоследствии внесение в акт изменений или составления нового акта, практика знает такие случаи. Если к акту проверки прилагаются фото, видеоматериалы или иные доказательства, потребитель имеет право получить их копии.
Составление акта о неучтенном потреблении электроэнергии
В случае выявления при проведении проверки факта безучетного потребления электроэнергии сетевая или энергоснабжающая организации вправе составить акт о безучетном потреблении электроэнергии.
Акт о безучетном потреблении электроэнергии имеет ключевое значение в споре, особенно на его судебной стадии, так как согласно п.84 Постановления 442 взыскание стоимости электроэнергии в объеме безучетного потребления осуществляется на основании акта о безучетном потреблении. Это значит, что этот акт является основным доказательством по делу, на который будет ссылаться истец – энергоснабжающая организация.
В связи с этим потребителю важно знать, что судебная практика исходит из того, что существенные пороки (грубые ошибки, значимые неточности) акта о безучетном потреблении лишают его доказательственной силы в споре. Вот почему потребитель должен уделить максимальное внимание критическому анализу акта о безучетном потреблении электроэнергии.
Акт о безучетном потреблении электроэнергии должен составляться в присутствии потребителя. Потребитель вправе присутствовать при составлении акта, указывать в нем свои доводы, возражения, несогласие. Наша настоятельная рекомендация: если потребитель присутствует при составлении акта о безучетном потреблении самостоятельно, без квалифицированного представителя, всегда следует записать в акте о несогласии с вмененным фактом безучетного потребления электроэнергии, даже если потребитель не может в полной мере сориентироваться в ситуации. Самая большая ошибка, которую может допустить потребитель при составлении акта – указывать в нем согласие с вмененным ему нарушением и изложенными обстоятельствами. Суды расценивают такое «признание» как полное согласие потребителя с описанным в акте нарушением, что крайне затрудняет задачу защиты потребителя в суде.
Нарушение права потребителя на присутствие при составлении акта зачастую расценивается судом как достаточное основание для лишения такого акта доказательственной силы в споре о безучетном потреблении электроэнергии.
Акт может быть составлен как непосредственно по месту нахождения потребителя в момент выявления факта безучетного потребления, так и позднее, как правило, в офисе сетевой организации. Во втором случае энергетики обязаны в письменной форме уведомить потребителя о дате, времени и месте составления акта.
В соответствии с п.178 Постановления Правительства 442 (в прежней редакции п.193) в акте о безучетном потреблении электроэнергии должны быть указаны следующие сведения:
1. данные о потребителе;
2. данные о способе и месте осуществления безучетного потребления;
3. данные о приборах учета потребителя на момент составления акта;
4. данные о дате предыдущей проверки приборов учета;
5. данные о ранее установленных контрольных пломбах и (или) знаках визуального контроля с приложением документов, подтверждающих факт их установления (при установлении факта срыва и (или) нарушения сохранности установленных контрольных пломб и (или) знаков визуального контроля);
6. объяснение потребителя относительно выявленного факта;
7. замечания потребителя к составленному акту (при их наличии).
Не позднее двух рабочих дней после составления акта о безучетном потреблении производится расчет стоимости электроэнергии в объеме безучетного потребления. Как правило, расчет оформляется в форме приложения к акту о безучетном потреблении.
Правовые последствия безучетного потребления электроэнергии
Тема безучетного потребления электроэнергии сама по себе была бы скучна и неинтересна, если бы не правовые последствия, которые порождает потребление электроэнергии с нарушением порядка ее учета.
Вот здесь и таится главная опасность для потребителя. Прямым последствием выявления факта безучетного потребления электроэнергии является применение расчетного метода определения потребленного объема электроэнергии. Здесь нужно оговориться – закон предусматривает, что базовым порядком является учетный, то есть потребленный объем определяется по показаниям прибора учета электроэнергии. Однако, в случае невозможности применения учетного порядка (например, нарушение пломбы или вмешательство в работу прибора учета) применению подлежит расчетный порядок.
Расчетный порядок при выявлении безучетного потребления предусмотрен Приложением №3 к Основным положениям функционирования розничного рынка электрической энергии. Базовый принцип определения объема безучетного потребления электроэнергии состоит в умножении величины максимальной мощности на период безучетного потребления:
W(кВт/ч) = P max. x T(часов)
Величина максимальной мощности указывается, как правило в приложении №2 к договору энергоснабжения. С 1 июля 2020 года максимальный период безучетного потребления, применяемый в расчете, составляет 4 380 часов, до 1 июля 2020 года он составлял 8 760 часов.
Легко убедиться, что полученный в результате расчета результат повергнет в шок почти любого потребителя, он в десятки, сотни, а то и тысячи раз превысит реальный объем потребления электроэнергии. В 2020-2021 г.г. юристы «ЛИГИ ПРАВ» успешно защитили в судах трех инстанций интересы градообразующего завода в Тамбовской области, которому было вменено безучетное потребление электроэнергии стоимостью 156 миллионов рублей (дело № А64-418/2020). И это далеко не предел.
III. Рекомендации потребителю по защите своих интересов в спорах о безучетном потреблении электроэнергии
После того, как потребитель узнает о намерении энергетиков вменить ему безучетное потребление электроэнергии, наступает время активных действий. Мы настоятельно рекомендуем потребителям участвовать в составлении актов о безучетном потреблении с участием привлеченных квалифицированных и опытных специалистов. Ошибки или невнимательность могут обойтись затем очень дорого.
Мы всегда рекомендуем потребителям предпринять меры по досудебному урегулированию спора с энергетиками. Для этого необходимо составить в письменной форме и направить энергетикам возражения на акт о неучтенном потреблении электроэнергии. Возражения потребителя должны быть мотивированны, к ним следует приложить документальные доказательства, на которые ссылается потребитель.
Параллельно с попыткой досудебного урегулирования спора мы рекомендуем направить в органы федеральной антимонопольной службы заявление о нарушении антимонопольного законодательства. Исходя из нашей практики, энергетики воздержатся от обращения в суд с иском против потребителя до принятия антимонопольным органом решения по заявлению потребителя. ____________________________________________________________________________________________________________
Более подробные рекомендации о досудебном урегулировании спора о безучетном потреблении электроэнергии вы можете найти в специализированной статье по ссылке
_______________________________________________________________________________________________________________
На практике часто возникают ситуации, когда энергетики, в целях стимулирования несговорчивых потребителей, угрожают «отключить им свет» в случае неоплаты счета в размере стоимости безучетного потребления. Отмечаем, что закон предоставляет им такое право и подобный фактически шантаж является очень действенным инструментом воздействия на потребителей.
_________________________________________________________________________________________________________________
Подробно о тактике защиты потребителя, находящегося под угрозой отключения от энергоснабжения, можно ознакомиться в специализированной статье
_______________________________________________________________________________________________________________
В нашей практике имеются случаи защиты потребителя, которого, под угрозой отключения от энергоснабжения, заставляют оплатить весь объем якобы безучетного потребления, но затем мы успешно помогли вернуть потребителю все уплаченные им деньги, включая проценты и судебные расходы (например, дела № А40-173747/2019 и № А40-122899/2020). В данном случае потребитель взыскал с АО «Мосэнергосбыт» ранее уплаченные денежные средства в качестве неосновательного обогащения.
Но как быть потребителю, когда он узнает о начале судебного разбирательства и его вызывают в суд в качестве ответчика по делу о взыскании с него стоимости электроэнергии в объеме безучетного потребления?
Практика показывает – с необоснованными исками энергетиков нужно бороться и их можно побеждать. В основе защиты от иска о взыскании стоимости безучетного потребления электроэнергии лежит поиск «слабых» мест и противоречий в позиции и доказательствах энергоснабжающей организации, а также в формировании обоснованных и подтвержденных доказательствами контрдоводов.
Учитывая, что акт о неучтенном потреблении электроэнергии является основным доказательством безучетного потребления электроэнергии, рекомендуем самым тщательным образом проанализировать представленный истцом акт. Кроме того, следует тщательно изучить акт или акты проверки прибора учета, составляемый по результату проведения проверки прибора учета абонента. На основании этого акта и составляется финальный акт о неучтенном потреблении электроэнергии.
Мы рекомендуем произвести критический анализ представленных истцом в материалы дела документальных доказательств в соответствии с изложенным ниже алгоритмом:
1. Произвести проверку соблюдения установленного законом порядка оформления документальных доказательств факта безучетного потребления электроэнергии
(а) Проанализируйте акт проверки на предмет уведомления потребителя о проверке, обоснованности выявления факта безучетного потребления, наличия или отсутствия вывода о безучетном потреблении электроэнергии, наличие или отсутствие объективных и достоверных доказательств факта безучетного потребления (материалы фото или видеосъемки, сведения об инструментальном контроле);
(б) Установите, имеется ли в деле уведомление потребителя о составлении акта о неучтенном потреблении электроэнергии;
(в) Установите, не нарушены ли права потребителя при составлении акта о безучетном потреблении, указаны ли в акте все предусмотренные законом сведения и правильно ли они изложены;
(г) Определите, обосновано ли относимыми и допустимыми доказательствами вмененное потребителю нарушение – вмешательство в работу прибора учета/систему учета или нарушение/повреждение пломбы или знака визуального контроля. Проверьте, корректно ли указаны в актах номера приборов учета и пломб;
(д) Проверьте правильность определения периода безучетного потребления и расчета его объема, а также стоимости;
(е) Используйте выявленные ошибки и неточности в позиции истца при формировании своей процессуальной позиции по делу.
Потребителю необходимо учитывать, что в спорах о безучетном потреблении электроэнергии сетевые и энергоснабжающие организации будут выступать против него единым фронтом, а их интересы будут представлять опытные юристы. В связи с этим мы рекомендуем потребителям привлекать для защиты своих прав и законных интересов специалистов, имеющих значительный практический опыт в спорах о безучетном потреблении электроэнергии.
__________________________________________________________________________________________________________
За последние три года юристы «ЛИГИ ПРАВ» помогли защитить права и законные интересы потребителей в значительном количестве судебных споров. Более подробную информацию о нашем опыте смотрите по ссылке
__________________________________________________________________________________________________________
Основываясь на собственном опыте ведения дел о безучетном потреблении электроэнергии, мы может утверждать, что победу в судебном споре с энергетиками можно одержать, доказав, что факт вмененного потребителю безучетного потребления не обоснован допустимыми и достоверными доказательствами.
Если для этого потребуются специальные знания в области электротехники, целесообразно обратиться к экспертам для подготовки и последующего приобщения к делу заключения специалиста о тех или иных аспектах спора. При определенных обстоятельствах потребитель вправе выразить процессуальное намерение ходатайствовать о назначении судебной экспертизы по вопросам, требующим специальных познаний в области электротехники.
Помимо этого, энергетики часто «грешат» необоснованным увеличением периода безучетного потребления, что приводит к увеличению объема и стоимости безучетного потребления электроэнергии. ________________________________________________________________________________________________________
Вы можете получить детальную информацию об особенностях определения периода безучетного потребления из нашей публикации по данному вопросу
_______________________________________________________________________________________________________
Наша главная рекомендация потребителям – не доводите ситуацию до составления акта о безучетном потреблении электроэнергии. Для этого необходимо регулярно осматривать узел учета электроэнергии, сохранность его составляющих частей, следить за своевременной поверкой прибора учета и трансформаторов, осматривать пломбы и знаки визуального контроля на предмет их сохранности и надлежащего состояния.
Необходимо помнить, что если потребитель сам выявит какую-нибудь проблему и сообщит о ней энергоснабжающей организации - он будет действовать как добросовестный потребитель, что будет оценено судом надлежащим образом. Наш практический опыт говорит об этом. Но если все же Вам довелось стать участником спора о безучетном потреблении электроэнергии, мы предлагаем воспользоваться помощью наших опытных специалистов. Юридическая фирма «ЛИГА ПРАВ» является одной из немногих, углубленно специализирующихся в данной области. Мы имеем значительный опыт успешного ведения споров о неучтенном потреблении электроэнергии и мы используем весь наш опыт и возможности, чтобы помочь Вам победить.
IV. Наша практика участия в спорах о безучетном и бездоговорном потреблении электроэнергии в 2019-2021 г.г.
За последние два с половиной года мы помогли защитить права и законные интересы потребителей электроэнергии в следующих делах, производство по которым полностью завершено:
1. Дело № А64-418/2020 (в судах трех инстанций мы защитили интересы градообразующего заводы в Тамбовской области в деле о взыскании стоимости безучетного потребления на сумму 156 миллионов рублей);
2. Дело № 33-32392/2021 (в Московской городском суде добились отмены решения суда первой инстанции о взыскании с физического лица задолженности в размере более 25 миллионов рублей за бездоговорное потребление электроэнергии). Это самый крупный иск о бездоговорном потреблении электроэнергии против физического лица в Москве за 2021 год;
3. Дело № А13-3712/2020 (в 14 Арбитражном апелляционном суде добились изменения (фактической отмены) решения арбитражного суда первой инстанции, которое имело бы преюдициальное значение в деле о взыскании с потребителя стоимости безучетного потребления электроэнергии в размере более 6 миллионов рублей);
4. Дело № А40-309000/2019 (в судах трех инстанций защитили интересы предпринимателя, добившись отказа в удовлетворении иска о взыскании стоимости безучетного потребления электроэнергии в размере более 10 миллионов рублей);
5. Дело № А41-43928/2020 (добились отказа в удовлетворении иска о взыскании с гаражно-строительного кооператива стоимости безучетного потребления электроэнергии в размере 1 миллиона рублей);
6. Дело № А40-173747/2020 (добились взыскания с АО "Мосэнергосбыт" в пользу потребителя электроэнергии неосновательного обогащения в размере 1,2 миллиона рублей, ранее уплаченных под угрозой отключения от энергоснабжения);
7. Дело № 40-20286/2018 (в судах трех инстанций защитили интересы производителя пищевых продуктов в деле о взыскании стоимости безучетного потребления электроэнергии в размере 2 миллиона рублей).
